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搭建VIE重要环节之“37号文备案”操作要点

众所周知，许多知名企业通过建设VIE近年来，许多国内企业都渴望通过建设在海外成功上市融资；VIE海外上市结构的重要环节之一是返程投资，返程投资必须做的是37号文件备案。

首先了解37号文

什么是37号文

37号文件的全称是《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理的通知》(汇发[2014]37号)。37号文件注册是指境内居民的境外投资外汇注册。

37号文内容

1、特殊目的公司是指境内居民（包括境内机构和境内居民个人）直接设立或间接控制境外企业资产或权益的境外企业。

2.返程投资是指境内居民通过特殊目的公司直接或间接在境内开展的直接投资活动，即在境内设立外商投资企业或项目（以下简称外商投资企业），通过新设立和并购获得所有权、控制权、经营管理权等权益。

3、国内机构是指依法在中国设立的企业事业单位法人和其他经济组织；国内居民个人是指持有中国居民身份证、军事身份证、武装警察身份证的中国公民，以及因经济利益习惯性居住在中国的境外个人。

4、控制是指国内居民通过收购、信托、持有、投票、回购、可转换债券等方式获得特殊目的公司的经营权、收益权或决策权。

37号文件的三个用途

▎解决境内居民境外持股合规问题

如果中国人对海外投资或持股有许多限制，例如：外汇管理规定原则上不允许中国自然人在海外投资。在现有的外汇管理体系下，37号文件是中国自然人持有海外公司股份的唯一方式。

▎解决境外融资和回程投资合规性问题

一般来说，返程投资是指中国个人或企业在境外投资后返回中国投资外商投资企业。根据外汇管理局的规定，外商投资企业将被认定为特殊性质的外商投资企业，即返程投资企业。

在此过程中，外商投资企业在办理国内外汇登记和银行账户时，必须声明自己是回程投资企业，否则将面临虚假申报带来的处罚风险。

对于中国自然人在这种海外结构中的情况，中国自然人需要完成相应的海外投资合规程序，即37号文件注册，才能成功完成外商投资企业外汇注册中的回程投资企业标志。

▎通过境内居民境外投资金调回渠道

中国境内居民在境外的投资，如果产生资本项下收益，不管是分红还是交易变现，未来资金调回时如果要将收益拿回境内，进行外汇申报也需要提供已经完成的37号文登记文件。

因此，简而言之，在海外融资上市结构中，所有在海外结构中持有股份的中国自然人都需要办理37号文件登记，以确保外汇合规，主要包括以下三类人：

1. 中国企业创始人

2. 中国企业其他中国自然人股东

3. 中国企业上市前ESOP鼓励已行使的员工

37号文登记的地点和时间

目前，37号文件注册通常通过VIE结构申请一般通过国内权益(内资公司)注册地的银行申报，必须在WFOE设立前办理(以颁发营业执照为标志)。

在实践中，以国内企业注册地银行为办理机构。如果国内企业多，所在地不一致，可以集中在主要企业注册地银行。

37号文件登记流程

第一步：首先，申请人需要获得国内权益

根据现行监管要求，37号文件登记主要适用于境内自然人以境内权益出资、在境外设立特殊目的公司投融资的情况。国内权益通常是指自然人直接或间接持有的中国国内企业的股份（以工商登记为准）。

因此，办理登记的自然人首先拥有国内资产或权益，37号文件的申请人必须在国内企业持有权益。

注：本操作涉及企业自身计划的确定。企业或个人应综合考虑后续股权重组、法律和税收规划的需要，确认其在海外持股的方式，确定相应国内权益主体的选择和重组计划。由于各企业的情况差异较大，涉及的专业领域较多，建议企业在确定初步计划前咨询专业机构。

第二步:设立海外第一层特殊目的公司(以下简称SPV公司）

37号文件是对境内居民境外投资特殊目的公司进行登记的第一层公司信息。根据外部管理要求，申请人需要在境外直接控制。

因此，在正式注册37号文件之前，必须完成海外第一层SPV公司的设立，作为申请人的个人控股公司（通常是BVI公司）。

注：一般建议每个申请人单独设立SPV公司减少股份变动引起的第一层SPV变更导致37号文件变更登记。如果涉及37号文件登记的人数较多，建议多设立几个SPV为防止申请人控制的第一层公司因后续人员变更而发生变更，从而触发复杂的37号文件变更登记。

第三步:办理中国自然人股东外管37号文件登记手续

注：对于37号文件的审批，当地银行和外国管理局的政策口径不同。如果涉及37号文件的注册人数较多，建议专业机构在准备正式文件前与当地银行或外部管理部门沟通确认整体计划，然后安排申报。

对于非标准和一些变形结构，由于政策原因，银行可能无法直接判断，需要与当地外部管理部门进行确认。还建议专业机构与银行和外部管理部门沟通，更有效地准备信息。

第四步：完成境外融资和回程投资

在最近的监管情况下，37号文件注册的目的是海外融资和回程投资。因此，完成37号文件注册后，需要完成海外融资和回程投资，此时节点不能提前。否则，它可能被认定为补充注册，并面临处罚风险。

37号文件登记所需材料清单

1. 创始人股东在特殊目的公司(股东名册、认购人名册等)有实际控制权的证明文件；

2. 境内权益公司调档章程；

3. 境内股权公司资产合法持有证明文件；

4. 与境外投资者签订的投融资协议；

5. 境内股权公司营业执照复印件；

6. 创始人股东身份证复印件；

7. 外汇登记表；

8. 境内居民个人境外投资外汇登记申请；

9. 委托书；

10. 股东大会决议；

11. 承诺函。