VIE架构搭建、37号文、ODI备案详解-卓信企业

从2000年新浪到美国首次上市VIE架构以来，VIE结构已成为大多数企业，特别是互联网企业在美国上市的首选（如腾讯、阿里巴巴、B站、百度等。)，目前至少有220只中概股在美股上市。VIE结构。本文介绍给大家。VIE结构，以及涉及的37号文件和ODI备案/批准的有关规定。

一、VIE架构概述

VIE：Variable Interest Entities(可变利益实体)，又称协议控制。

在这种模式下，境外上市主体不会直接收购国内经营实体，而是在国内投资设立外商投资企业（WFOE），为国内商业实体提供垄断咨询、管理等服务。同时，WFOE通过合同协议，获得投票权、抵押权、预购权或经营控制权，以达到控制的目的。国内经营实体最终以服务费的形式支付其利润WFOE。

VIE通常做法：

1.设立BVI公司

首先，自然人股东在英属维尔京群岛（The British Virgin Islands）在其他地方设立离岸公司，我们称之为离岸公司BVI公司。根据岛上的法律，除年度管理费外，其他收入和盈余不需要纳税。而且这里几乎没有外汇管制，私密性高，金融服务发达。不幸的是，由于这里的信息不公开，法律制度也不完善，世界上主要交易所不承认在这里注册的企业上市。

2.成立开曼公司

第二步是风险投资、其他公共股东和BVI作为股东，公司在开曼群岛设立了注册公司作为上市主体。

3.设立SPV

第三步是开曼设立特殊目的公司SPV（Special Purpose Vehicle），一般将其注册地选择在中国香港。SPV可以根据国内外第三方的担保，直接向境外机构进行债务融资，并在境外筹集资金。香港作为国际知名金融中心，融资金融服务体系便利，适合SPV生存与成长。

4.设立WFOE

由SPV投资设立外商独资公司（WFOE）。虽然没有实际操作，但它控制着企业的实际操作。

5.协议签署，利润转移

最后，WFOE签署一系列协议控制VIE而这个公司VIE公司作为国内经营实体，其股东均为国内自然人或机构。签署本系列控制协议后，按照美国会计准则，作为经营实体VIE本质上相当于实体WFOE的"全资子公司"。

还有承诺函、管理服务合同或类似协议、赌博协议等。

因为VIE从股权的角度来看，实体仍由国内控制，因此可以在内地开展外资禁令的业务活动。但在美国看来，它也是开曼的实际控制主体，因此它认识到开曼是上市主体。

二、37号文有关规定

内地企业无法绕过境外上市VIE或红筹架构，中间将涉及37号登记。

国家外汇管理局于2014年7月14日发布的《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理的通知》，取代了过去使用的75号文件。本文规定的境外投资外汇登记一般称为37号文件登记。

37号文件本质上是境内居民通过特殊目的公司境外投融资和返程投资的外汇登记。这适用于包括开曼在内的大多数中国海外公司BVI海外上市公司控股等。

接下来解释这句话涉及的关键词。

国内居民:是指持有中国居民身份证、军人身份证、武装警察身份证的中国公民，以及因经济利益习惯性居住在中国的境外个人。

也就是说，无论是企业创始人、股东，还是享受海外股权激励政策的员工，只要是国内居民，都在37号文件的覆盖范围内。

特殊目的公司：指为海外上市、投融资而设立的公司。

37号文件的目的：

1.解决境内居民在境外持股的合规性

中国人在境外投资或持股有诸多限制的，举个例子，外汇管理规定，原则上不允许中国自然人在境外投资。在现有的外汇管理体系下，37号文是中国自然人唯一的、合法合规地持有境外公司股份的方法。

2.解决境外融资和回程投资的合规性

值得注意的是，在设立特殊目的公司之前，应当办理境外投资外汇登记手续（以境内外合法资产或者权益向外汇局申请）。同时，如果注册公司的个人股东、名称、经营期限等基本信息发生变化，或者国内居民需要及时到外汇局办理变更登记手续，如个人股东、名称、经营期限等。

此外，第37号文件还强调了特殊目的公司激励的相关问题。持有特殊目的公司的股权或期权时，也需要在行使前到外汇局登记。

三、ODI备案/批准的有关规定

国内企业投资中国香港、澳门、台湾等国家和地区的企业，无论是新公司、新项目还是并购股权，只要涉及直接或间接营管理权等，无论是新公司、新项目还是并购股权，都需要备案海外投资（ODI）。具体包括商务部海外投资行为备案/审批、国家发改委海外投资项目审批或备案、外汇登记审核三个环节。如果企业境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的，需要实行核准管理。

ODI英文全称为Overseas Direct Investment，也就是说，海外直接投资是指国内企业和团体通过设立、并购、参股等方式直接投资海外，控制海外企业的经营管理权。

通常分为两种情况：

1.包括海外公司或香港公司在内的司，包括海外公司或中国香港公司，海外公司或中国香港公司的股东必须是大陆企业，不份。

2.中国大陆企业在海外并购公司，中国企业作为股东在海外控股公司，在备案海外投资时需要尽职调查。

境外投资备案的目的：

1.受国家和国际法律保护，作为国家颁发的企业境外投资通行证；

2.以合法的方式完成境内资金出境或实现境内资金不出境、境外获取外币的目的；

3.合规开拓海外市场，获得地方政策或税收优惠，加快资本积累；

4.方便与海外客户的业务转账，降低转账手续成本；

5.提升国内企业形象，增加企业附加值；

6.充分吸收国外先进技术和管理经验，及时掌握外部信息；

7.有效利用国内外资源市场的整合，避免外贸壁垒；